Формирование договорных условий с учётом форс-мажора

Правовые системы многих мировых стран содержат в себе положения об обстоятельствах, относящиеся к категории непредвиденных, чрезвычайных. Они не зависят от воли и деятельности обеих сторон, их нельзя предугадать, предвидеть. Эти обстоятельства сильно осложняют жизнь в плане исполнения договорных обязательств. Но если такие ситуации присутствовали и они были доказаны, то суд имеет право освободить стороны от ответственности за то, что ими обязательства не были исполнены вообще, либо делались, но не так, как надо по соглашению. А иногда суд выносит постановление о том, что само обязательство исполнять больше не нужно.

В отечественном законодательстве не говорится о том, что такое «непреодолимая сила». В юридической плоскости такое определение отсутствует. Упоминание можно встретить в 372-ой статье Гражданского кодекса Беларуси, но там идёт перечисление признаков, которые дают характеристику этому понятию.

Часто условия соглашения применительно к непреодолимой силе отождествляют с оговорками о форс-мажорных ситуациях. Но было бы целесообразнее видеть их в отдельном разделе договора, так как они обладают экстраординарным характером. По структуре, сущности они также обособлены от других пунктов документа. Нет единого мнения по поводу названия раздела, поэтому тут уж как договорятся стороны.

Что из обстоятельств можно считать непреодолимой силой?

Их перечень (он прописывается в договоре) бывает:

1. Закрытым.
2. Открытым.

Условно обстоятельства, относящиеся к непреодолимой силе, имеют следующий характер происхождения:

• физический. Здесь речь идёт о природных явлениях – неурожае, наводнениях (в том числе цунами), заморозках, засухах, извержениях вулканов, ураганах, катастрофах, эпизоотиях, пожарах, землетрясениях и так далее. Также в эту категорию входят спор трудового характера, забастовка на предприятиях, транспортная авария, проблемы со связью, загрязнение радионуклидами;
• социальный. Это то, в чём виноваты прямо или косвенно люди. Относятся действия военного характера плюс сами войны (как начавшиеся, так и объявленные), революции, уличные беспорядки, теракты, государственные перевороты, восстания и так далее;
• юридический. Это когда государственные органы (чаще всего именно они понимаются под понятием компетентных) приняли какое-нибудь постановление, приказ или другой нормативно-правовой акт, после чего исполнение пунктов соглашения (договора) не представляется возможным. Или эти органы отменили какой-то акт, изменили его. А также – установили разнообразные запреты, ввели мораторий, эмбарго, ограничения. К юридическому форс-мажору относятся международные санкции, отчуждение имущества через принуждение, реквизиция, мобилизация, ничем разумным не обоснованные действие или безалаберность со стороны учреждений либо тех, кто уполномочен их представлять (суды – исключение). Или же в дело вмешалось третье лицо, не исполнившее по договору возложенные на него обязанности по причине форс-мажорной ситуации.

Надо обратить внимание на такой момент: так как определение форс-мажора в белорусских законах отсутствует, вышеупомянутый перечень не считается обязательным либо исчерпывающим. Оптимальный вариант обстоятельств, относящихся на сто процентов к непреодолимой силе, обе стороны обязаны определить сами, учитывая конкретные условия и возможные риски в том месте, где предстоит исполнять договор.

В документе у его участников есть право сокращения этого перечня (к примеру, убрать неурожаи или полностью форс-мажорные ситуации юридического характера). А также расширения (добавить можно изменения налогов, пошлин на таможне, в рыночной конъюнктуре; иногда включают неисполнение взятых на себя обязательств, но это редко встречается).

Стороны имеют право на признание определённых форс-мажорных ситуаций, если они обе на это согласны. Однако не обходится без моментов в Беларуси, когда участники соглашения решают признать форс-мажорными ситуации, априори не имеющие отношения к непредотвратимости, чрезвычайности (когда, например, изменился курс какой-нибудь валюты). Подобные условия не будут считаться как доказательство того, что исполнить обязательства помешала непреодолимая сила.

В первом пункте 392-ой статьи Гражданского кодекса прописаны правила для сторон-участниц, и договор надо составлять в соответствии с ними. Надо брать во внимание то, что законодательство императивно установило критерии, по которым обстоятельства признаются как непреодолимая сила. Речь о том, что критерии непредотвратимости и чрезвычайности соблюдать нужно в определении обстоятельств. Так что стороны не имеют возможности квалифицировать их так, как им вздумается (относительно непреодолимости). То есть если в договоре указано обстоятельство как форс-мажорное, но при этом нет соответствия третьему пункту 372-ой статьи, то это условие соглашения не будет нигде и никем признано (статья 169-ая Гражданского кодекса).

Но эти же обстоятельства можно квалифицировать сторонам-участницам по-другому:

• как основания дополнительного плана (напоминание: форс-мажорными они не признаны!) для того чтобы стороны освободить от ответственности гражданско-правового характера;
• в качестве значительного изменения условий, которое потянуло за собой необходимость изменения прописанных в договоре условий или же прекращения соглашения.

Сторона, не имеющая возможности выполнить обязательства (полностью либо частично по причине непреодолимой силы), обязана уведомить об этом представителей другой стороны.

Договор может содержать множество различных условий. Но нижеперечисленные в нём тоже лучше указать:

• неисправная сторона обязана прописать в уведомлении как информацию о том, что форс-мажор наступает, так и данные о примерном сроке его «пребывания», а также прогнозе наступления условий, которые способны воспрепятствовать выполнению обязательств по договору. Нелишне будет указать и ориентировочный срок выполнения того, что сторона должна сделать;
• форму уведомления (письменную);
• вариант направления уведомительного письма. Это может быть заказная корреспонденция с сообщением о том, что письмо вручено адресату. Или же собственноручное вручение под роспись, другие варианты. Кстати, чтобы хоздеятельность сторон была в экономическом плане более эффективной, лучше как дополнение направить это уведомление с помощью электронного ящика;
• адрес, на который высылать уведомление о наступлении форс-мажорной ситуации (если он не одинаков с тем, который установили соглашением);
• срок отправления – немедленно с момента наступления форс-мажора или же тогда, когда отправитель сформулировал обоснованные основания того, что негативная ситуация может в скором времени наступить. Рекомендуется как дополнение установление предельного срока, который будет подлежать исчислению (с высоким процентом объективности);
• последствия для стороны, которая не соблюла обязательство о необходимости отправки уведомления. Можно прописать лишение возможности сослаться на силу непреодолимого характера, если произошло подобное нарушение (полностью или частично).

Уведомление о том, что наступил форс-мажор, — это документ. У него есть юридическая сила. А значит, в нём обязана находиться информация, предусмотренная белорусским законодательством. В данном случае – это:

• данные справочно-информационного направления. К ним относятся названия обеих компания, их адреса, место оформления уведомления и дату, когда над ним работали. Плюс общая информация о самом договоре – наименование, дата проставления подписей, названия компаний-участниц, содержание указанных обязательств;
• сообщение о том, когда предполагается наступление форс-мажорной ситуации. Надо обязательно указать:
  • обязательства, которые невозможно выполнить из-за препятствия;
  • конкретное обстоятельство, названное отправляющей уведомление стороной форс-мажором, основываясь на договорных условиях;
  • дата, когда такая ситуация наступила;
  • примерный срок присутствия «негатива»;
  • прогноз относительно того, когда сторона всё же исполнит взятые на себя, но прерванные обязательства.

В этом моменте стоит повториться: сторона, не имеющая возможности выполнить целиком или частично обязательства по соглашению из-за наличия препятствующей этому непреодолимой силы, обязана уведомить контрагента о примерном сроке окончания форс-мажора, а также примерных датах исполнения пунктов документа.

К вышеназванным условиям в договоре можно приписать следующие:

• обязательно «проштрафившейся» стороны разместить в уведомлении как предполагаемый срок завершения «работы» форс-мажора, так и информацию о порядке выполнения обязательства, отводимых на это сроках, чтобы их можно было согласовать с исправным контрагентом;
• форму уведомления (чаще всего она письменная) о том, что форс-мажор закончил своё негативное влияние;
• вариант отправления уведомительного письма о завершении негативной ситуации. Можно воспользоваться услугами стандартной почты с уведомлением о получении документа адресатом, либо вручить самостоятельно под роспись. Как и в случае с уведомлением о начале ситуации с непреодолимыми препятствиями, предпочтительнее, когда документ также отправляется и через электронную почту;
• адрес, на который уведомление о завершении форс-мажорной ситуации можно было бы отправить. Если он такой же, как и установленный договором, тогда его прописывать не нужно;
• сроки, отведённые для отправления уведомительного письма. Или сразу как только закончился форс-мажор, или когда он ещё действует, но сторона видит, что ему недолго осталось существовать. Если есть возможность установления конкретного срока для объективного исчисления – его лучше указать;
• последствия для провинившейся стороны, если она не отправит уведомление. Как и в случае с наступлением форс-мажора, можно использовать идентичное наказание: запретить делать ссылки на обстоятельства непреодолимой силы.

Сила с непреодолимыми свойствами: процедура её доказывания

Обе стороны, которые причастны к делу и ссылаются на обстоятельства, обязаны доказать каждое из них. То есть должно быть понятно, почему на их основании участники обосновывают свои требования, если законодательство не содержит чего-то другого (подробности во второй части 100 статьи Хозяйственно-процессуального кодекса).

Несложно догадаться, что это всё доказывать предстоит стороне, «пострадавшей» из-за непреодолимой силы в плане невыполнения взятых ранее на себя обязательств. Она обязана предоставить в суде доказательства:

• допустимые;
• достоверные;
• достаточные.

Если это сделать не получится, то суд не станет освобождать сторону от ответственности за невыполнение того, что указано в соглашении.

Не стоит забывать о законодательстве в плоскости того, что оно не содержит правил обязательного характера по доказыванию факта непреодолимой силы, чтобы из-за неё освободили от ответственности. Подойдёт любое подтверждение (оно же – доказательство) того, что такое обстоятельство реально было и оно не идёт вразрез с требованиями Хозяйственно-процессуального кодекса, которые предъявляются к доказательству. В такой ситуации свидетель, согласившийся подтвердить факт непреодолимой силы, в суде не нужен (даже если исполняются контракты внешнеторгового характера). Даже больше: с учётом действия 108-ой статьи ХПК справки (заключения, а также свидетельства) о том, что есть форс-мажор, которые выдали конкретные органы либо организации, в суде обязательными не считаются. То есть они ни к чему суд не обязывают. Дело в том, что судья будет давать оценку собранным и предоставленным по делу доказательствам исходя из собственных внутренних убеждений. А в их основе – исследование присутствующих доказательств. Причём объективное, полное и всестороннее. Изначально установленную силу в отношении суда ни одно доказательство не имеет.

Что касается контрактов внешнеторгового характера (межгосударственного), то тут не обойтись без подтверждения непреодолимой силы справками, заключениями либо свидетельствами. Но выдавать их должна торгово-промышленная палата того государства, на территории которого наступил у одной из сторон контракта форс-мажор.

 Непреодолимая сила и БелТПП

Сотрудники Белорусской торгово-промышленной палаты освидетельствуют подпадающие под непреодолимую силу обстоятельства согласно условиям, указанным в международных соглашениях и внешнеторговых сделках

Чтобы представители БелТПП могли это сделать в отношении документа, заключённого между одним резидентом и другим, в нём надо указать оговорку. Она должна доказывать, что торгово-промышленная палата имеет право проводить освидетельствование обстоятельств, относящихся к непреодолимой силе. Пример формулировки оговорки моет быть примерно таким: «Доказательство того, что имелась непреодолимая сила (или она имеется в настоящее время») относительно заключённого договора, должны нести представители неисправной стороны. В качестве доказательства служит заключение, подготовленное в Белорусской торгово-промышленной палате, и выданное этой же структурой».

Чтобы БелТПП взялась за освидетельствование, заинтересованному лицу (участвующему во внешнеторговом договоре – внутрибелорусские «отношения» эта палата обычно не рассматривает) необходимо подготовить в письменном варианте заявление. Его должен подписать руководитель или уполномоченное им же лицо. В торгово-промышленной палате думают, делают выводы исходя из имеющихся у них запросам по теме освидетельствования обстоятельств. За основу берутся документы поданные в одностороннем порядке в палату, определяемые заявителями как достоверные (правдивые) и надлежащие.

Учитывая возможные обстоятельства, в качестве подтверждающих форс-мажор бумаг можно использовать и другие документы. Речь ведётся о:

• заключениях (их можно принимать за справки) МЧС, гидрометцентра о бедствии стихийного характера;
• актах о пожарах;
• информации, размещённой в общедоступных источниках.

Но надо учитывать следующее. В подтверждающих документах должна содержаться информация как о наличии, периоде действия форс-мажорной ситуации, так и о последствиях её для конкретных отношений между сторонами. Если её нет, то суд имеет право не признавать документ как доказательство.

Чтобы таких и других споров не возникало, а процесс доказывания протекал в спокойном русле, предпочтительно допустить:

• непосредственное указание в соглашении организации или органа, которые смогут документально подтвердить факт появления непреодолимых обстоятельств. И его стороны будут рассматривать потом как достаточное доказательство форс-мажорной ситуации;
• указание в пунктах договора срока, до наступления которого неисправной стороной должно быть предъявлено доказательство присутствия форс-мажорных обстоятельств. Дело в том, что для оформления необходимой документации нужно время. И зачастую предоставить их всех в один момент очень сложно или невозможно в принципе.

Взять ради примера Белорусскую торгово-промышленную палату. Чтобы получить оттуда заключение, надо ждать минимум пятнадцать дней, а максимум – тридцать.

Присутствие непреодолимой силы: последствия правового характера

В такой ситуации правовое последствие – это решение суда об освобождении стороны-ответчика от ответственности за плохое выполнение или вовсе неисполнение указанных в договоре обязательств. Однако непосредственно освобождение от необходимости выполнения в когорту правовых последствий не входит. В то же время стоит напомнить о диспозитивности третьего пункта 372-ой статьи Гражданского кодекса, которая даёт возможность участникам самим определять правовые последствия от форс-мажора, а также делать из правила исключения. Например, такие:

• установление освобождения фактом непреодолимой силы от выполнения главного обязательства (выплат по основному долгу, поставки продукции и так далее);
• определение того, что непреодолимая сила не может освободить сторону от ответственности вообще. Или может это сделать, но не полностью, а частично (подробности устанавливают сами стороны).

У участников договорных отношений имеется право самостоятельно устанавливать последствия для разных вариантов форс-мажора.

О дополнительных последствиях правового толка

Факт того, что пришли форс-мажорные обстоятельства, никак не может стать причиной расторжения соглашения. Он просто продлевает сроки для выполнения взятых ранее на себя обязательств какой-либо из сторон на то время, которое они действуют.

А теперь надо сказать о следующем. Бывают ситуации, когда стороны забыли предусмотреть в документе возможность расторжения договорных отношений. Тогда можно обратиться к основаниям общегражданского плана:

• кредитор имеет право на отказ от договора, если по причине просрочки, появившейся из-за обстоятельств непреодолимого характера, ему перестало быть интересным работать по нему. В такой ситуации должник не будет отвечать перед кредитором за его убытки, которые появились из-за просрочки по причине непреодолимых обстоятельств. Это указано во втором пункте 376-ой статьи Гражданского кодекса;
• изменить условия или расторгнуть полностью договор можно из-за значительного изменения ситуации, которую стороны предусматривали перед заключением соглашения (смотреть надо первый пункт 421-ой статьи ГК). Изменения будут признаны существенными, если они поменялись настолько, что в случае их допустимости перед заключением договора стороны не связывали бы себя сотрудничеством. Или подписали бы документ, но с другими, сильно отличающимися, условиями.

Но чтобы не было спорных ситуаций, обе стороны имеют право на конкретизацию порядка, а также сроков приостановления выполнению работ из-за форс-мажорной ситуации. А ещё можно подумать о дополнительных последствиях правового характера в случае, если обязательства помешает исполнить вовремя непреодолимая сила. Например:

• приостановить выполнение с указанием сроков;
• досрочно разорвать соглашение, в том числе в одностороннем порядке с учётом возможных правовых последствий от такого действия.

Рекомендуется сделать оговорку наподобие такой, что возмещение вероятных убытков никто ни от кого требовать не будет в такой ситуации.

У каждого обязательства могут быть свои, непохожие на другие, последствия от форс-мажорных ситуаций. К примеру, некоторые прописывают, что если товар нельзя поставить в оговоренные сроки из-за непредвиденных моментов, то обязательства, связанные с внесением предоплаты, действуют по-прежнему и не отменяются.

У контрагентов есть права устанавливать в документе результаты деятельности форс-мажора для стороны, не ощутившей непосредственно их влияния на себе. К примеру, иногда указывают, что такая сторона может при желании выполнить приостановку встречного выполнения условий относительно пострадавшего оппонента. На какой срок? Пока действует форс-мажор. Для примера рассматривается следующая ситуация. рекламный плакат был сорван с билборда из-за ураганного ветра. В этом случае компания, распространяющая рекламу, выполняет монтаж плаката за свои средства. Что касается печатных расходов, то стороны поделят их пополам.

Чтобы оговорка о форс-мажоре не выступала предметом злоупотребления, в договоре требуется указать, что:

• стороны будут освобождены от ответственности за невыполнение лишь таких обязательств, исполнение которых нельзя было сделать именно из-за появления непреодолимых препятствий;
• сторона, которая больше пострадала от воздействия форс-мажора, гарантирует, что приложит максимум усилий, чтобы снизить вред от негативной ситуации.

Форс-мажорная оговорка может по инициативе обеих сторон содержать и другие условия, идущие как дополнение. Они должны быть направлены на то, чтобы урегулировать потом отношения, если вдруг появятся обстоятельства, преодолеть которые сложно или невозможно без последствий. Можно продумать, каким образом распределять расходы на борьбу с последствиями, определение дальнейшей судьбы договоров. Относительно последних надо указать, будут ли они (и соглашения) приостанавливаться на какое-то время или же прекращаться.

Пример условия

В конце можно привести примерный вариант договорного условия по форс-мажорным обстоятельствам

«Раздел 4. ФОРС-МАЖОР. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ

4.1. Стороны не отвечают за невыполнение договора или ненадлежащее исполнение взятых ранее на себя обязательств по данному контракту, если смогут доказать, что подобные действия с их стороны продиктованы влиянием форс-мажорных ситуаций, имеющих непреодолимую силу: непредотвратимыми в существующих условиях обстоятельствами чрезвычайного характера, которые появились после того, как был заключён данный контракт. Стороны называют обстоятельствами непреодолимой силы (но исключительно ими не ограничиваются): происшествия чрезвычайного характера плюс действия военной направленности, пандемии, эпизоотии, эпидемии, катастрофы, бедствия стихийного характера (землетрясения, пожары, наводнения и так далее), законодательные и правоприменительные акты, направленные на ограничение различных действий по причине пандемии коронавируса и ставшие причиной невозможности выполнения контрактных условий, а также другие события, чьё наступление разумно невозможно предвидеть и контролировать ни одной стороне. Оба участника соглашения признают, что к обстоятельствам непреодолимой силы не могут быть отнесены невозможность внести оплату, а также отсутствие расчёта со стороны третьего лица.

4.2.Если хотя бы одно из непреодолимых обстоятельств оказало прямое воздействие на выполнение обязательства в оговоренные ранее и прописанные в контракте сроки, то они должны быть соразмерно продлены на такое количество времени, которое присутствовало это обязательство.

4.3. Сторона, не смогшая выполнить обязательства из-за непреодолимой силы, должна:

• немедленно, максимум через пять рабочих дней с момента появления неблагоприятных для работы обстоятельств, уведомить письменно партнёра, а также сделать это с использованием электронной почты путём на правления уведомления на данный адрес: _________ согласно пункту __ этого контракта о наступлении, планируемом сроке действия и прекращении прописанных выше обстоятельств;
• немедленно, но не позже 5 дней (не рабочих, а календарных) с момента завершения действий форс-мажора, поставить в известность об этом другую сторону. Причём выполнить как письменно, так и посредством отправления уведомления в Интернете на данный адрес: ________ в порядке, который предусматривает пункт __ контракта.

Первый вариант

5.4. Сторона не будет иметь право делать ссылки на любое из вышепрописанных непреодолимых обстоятельств как на основу, по которой оно освобождалось бы от ответственности за неисполнение либо неполное, либо ненадлежащее исполнение обязательств, если не уведомит вторую сторону, или сделает это неправильно, несвоевременно.

Второй вариант

5.5. Сторона не имеет права ссылаться на одно из вышеназванных обстоятельств, подпадающих под критерии непреодолимой силы, как на аргумент, по которому её должны освободить от ответственности за ненадлежащим образом исполненное (или вовсе неисполненное) обязательство по договору, если будет установлено:

• отсутствие факта уведомления о том, что есть обстоятельства непреодолимой силы, а также того, что они закончили своё действие, — полностью;
• уведомление несвоевременное, а также выполненное небрежно, — за тот период, на протяжении которого данное уведомление было.

5.6. На неисправную сторону накладывается бремя необходимости доказывания, что обстоятельства непреодолимой силы действительно имели место. В качестве доказательства выступают предоставляемые со стороны БелТПП справки (возможна их выдача другими органами, в компетенции которых находятся данные вопросы) по тому месту, где возникла непреодолимая сила.

Отводимый на предоставление доказательной базы по наличию непреодолимых обстоятельств срок: не более пятнадцати дней с того момента, как его затребовали представители другой стороны.

5.7. Если обстоятельства непреодолимой силы действуют три месяца и более, то у каждой из сторон есть право отказаться выполнять данный контракт в одностороннем порядке без привлечения суда, а также без обязанностей возмещать убытки. Исключение – оплаченная и поставленная по месту назначения продукция».