Выделение унитарного предприятия из унитарного предприятия в 2019 году (часть 3)

ЭТАП 2. ПОДГОТОВКА К ВЫДЕЛЕНИЮ ОРГАНИЗАЦИИ

Издание организационного приказа

Чтобы провести реорганизацию ЧУП в форме выделения, руководителю реорганизуемого предприятия целесообразно издать соответствующий приказ (далее - организационный приказ). Его издание не является обязательным, однако он поможет скоординировать работу по реорганизации, особенно в случаях, когда в процессе реорганизации планируется задействовать несколько работников. В частности, он поможет довести до работников организации их обязанности по реализации мероприятий в соответствии с процедурой выделения, требуемые сроки выполнения мероприятий и другие моменты.

Важный момент!

В соответствии с частью 1 пункта 12 Инструкции по инвентаризации активов и обязательств, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 № 180 «Об утверждении Инструкции по инвентаризации активов и обязательств и признании утратившим силу нормативного правового акта Министерства финансов Республики Беларусь» (в дальнейшем – Инструкция по инвентаризации), руководитель предприятия обязан издать специальный приказ «О проведении инвентаризации».

Уведомление о реорганизации

Кредиторов и работников, а также государственные органы, собственнику имущества организации необходимо поставить в известность, когда он принял решения о его реорганизации в форме выделения.

Выделяемое ЧУП уведомляет государственные органы, в соответствии с подпунктом 1.9.3 пункта 1 статьи 22 НК, пункта 1-1, абзаца 10, пункта 26 Положения об уплате взносов в ФСЗН, п. 4 и абзаца 4 пункта 16 Положения № 1294. Будет правильней, если само ЧУП уведомит работников реорганизуемого ЧУП, а также его кредиторов о реорганизации в форме выделения, поскольку, если это попытается сделать владелец имущества, это может вызвать некоторые неудобства, к примеру, потребовать дополнительного времени и другое.

Уведомлять государственные органы и кредиторов следует письменно. Законодательством не установлена форма уведомления, обслуживающего реорганизуемое ЧУП банка и его работников. Такие уведомления целесообразно тоже осуществлять письменно. Особенности данного уведомления и его форму может устанавливать договор, который реорганизуемое ЧУП заключило с обслуживающим банком. В этой ситуации уведомление следует осуществлять согласно договору.

Поручения работникам реорганизуемого ЧУП уведомить государственные органы, кредиторов, обслуживающий банк и работников реорганизуемого ЧУП, и прочие вопросы, касающиеся таких уведомлений (сроки и др.), лучше закрепить в организационном приказе.

Помимо направления уведомлений кредиторам и государственным органам, работникам и обслуживающему банку уведомления на практике ещё направляются и в органы государственной статистики. Однако уведомлять данные органы не обязательно.

Какую именно информацию нужно обязательно включать в уведомления, направляемые кредиторам и указанным государственным органам, законодательством не установлено. Следуя указаниям Инструкции по делопроизводству (части 1 пункта 3 и части 1 пункта 19), составляется уведомление в произвольной форме на бланке реорганизуемого предприятия.

Важный момент!

Исключение составляет уведомление налоговой инспекции, которое должно составляться по установленной форме. Направлять такое уведомление должны ЧУП, которые были зарегистрированы до 01.02.2009, до вступления в силу Декрета № 1.

В обстоятельствах, когда работник согласен продолжать работать в выделенном предприятии, трудовые отношения с ним следует переоформить. Такое переоформление осуществляет выделенное ЧУП.

Прекращение трудовых отношений с работниками реорганизуемого предприятия

Трудовой договор подлежит прекращению согласно пункту 5 части 2 статьи 35 ТК, в обстоятельствах, при которых работник отказывается продолжать работать в выделенном ЧУП. Реорганизуемое предприятие занимается оформлением прекращения трудового договора работника и прочих действий, которые связаны с подобным прекращением, к чему может относится подготовка приказа об увольнении, произведение записи в трудовой книжке и другое.

Для увольняющегося работника, который отказывается продолжать работать в выделенном ЧУП, законодательство не устанавливает конкретных сроков увольнения. Тем не менее, поскольку до дня завершения реорганизации унитарного предприятия возможно произвести ее отмену, увольнение сотрудника лучше осуществить в этот самый день. При отмене реорганизации, работник, которого уволили по причине её проведения, имеет право восстановиться на работе и потребовать выплатить средний заработок за время вынужденного прогула, о чём говорится в пункте 2 части 1 статьи 82, части 1 статьи 243 ТК.

Уже после завершения реорганизации не стоит проводить увольнение работника, который отказался от продолжения трудовых отношений. Дело в том, что трудовые отношения с работником продолжаются и после реорганизации, что в свою очередь вступает в противоречие с волеизъявлением работника об отказе продолжать работать по причине её проведения и с пунктом 3 статьи 36 ТК.

Заметим, что день, когда владелец принял решения о реорганизации, считается датой её начала, однако, когда он указывает другую дату начала реорганизации в своём решении, то началом считается эта дата. Согласно части 1 пункта 4 статьи 53 ГК, абзаца 2 части 3 пункта 23 Положения о госрегистрации, день проставления регистрирующим органом штампа на уставе выделенного ЧУП и внесения записи о госрегистрации в Единый государственный регистр юрлиц и индивидуальных предпринимателей (далее – ЕГР), считается датой окончания реорганизации.

Разрешается увольнять работника в другую дату, в обстоятельствах, при которых работник и наниматель в пределах периода с момента начала реорганизации до ее завершения согласовали другую дата увольнения.

Нанимателю, прекратившему трудовые отношения с работником, который, в свою очередь, выразил отказ продолжать работать по причине реорганизации ЧУП, следует выполнить следующие действия:

  1. Составить приказ об увольнении сотрудника и под роспись ознакомить сотрудника с этим приказом.
  2. Произвести все причитающиеся работнику выплаты, в том числе выплату пособия в размере не менее двухнедельного среднего заработка, не позднее дня увольнения (ч. 1 ст. 77, ч. 2 ст. 48 ТК).
  3. Согласно части 2 пункта 26 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек, которую утвердило Министерство труда и социальной защиты РБ постановлением от 16.06.2014 № 40 «О трудовых книжках» (далее - Инструкция о трудовых книжках), пункт 5 часть 2 статья 35 ТК, в трудовой книжке работника в день увольнения поставить запись об увольнении по причине реорганизации в форме выделения.
  4. Совершить прочие операции, к примеру, вернуть трудовую книжку.

Удовлетворение требований кредиторов

Пункт 2 статьи 56 ГК предоставляет возможность кредиторам реорганизуемой организации требовать от неё:

  • прекратить или досрочно исполнить обязательства;
  • возместить убытки.

Причинение вреда, неосновательное обогащение возникают по обязательствам, которые есть в актах законодательства, подробно в пункте 2 статьи 288 ГК, и из договора. Заметим, что законодательством не устанавливаются ни сроки предъявления и удовлетворения предъявленных кредитором требований, ни последствия их неудовлетворения реорганизуемой организацией.

Когда должник – реорганизуемое ЧУП и кредитор предъявляет требования о досрочном исполнении обязательства, стоит отметить пару моментов.

Установленный договором срок исполнения обязательства уже не действует, если кредитор реорганизуемого предприятия, в соответствии с пунктом 2 статьи 56 ГК, пользуется правом предъявить организации требование о досрочном исполнении обязательства по заключенному между ними договору. Тогда время на исполнение обязательства получается неустановленным. Появляется вопрос: может ли в данных обстоятельства кредитор определять конкретные сроки, в которые выделяемая организация обязана вернуть долг? Имеет ли он право самостоятельно изменить договор?

Очевидно то, что право одностороннего изменения договора обязано предусматриваться либо самим договором, либо законодательством. Беря в расчёт буквальное толкование пункта 2 статьи 56 ГК, возможность на одностороннее изменение договора не предусматривается, поскольку установленное право требовать досрочного исполнения обязательства не означает, что кредитор вправе изменять договор в одностороннем порядке.

Исходя из сказанного, полагаем, что если кредитор требует от выделяемого предприятия досрочного исполнения условий договора:

  • он не имеет права самостоятельно устанавливать время его исполнения, не согласовав его с должником;
  • время возврата долга устанавливается по пункту 2 статьи 295 ГК;
  • для установления времени исполнения обязательства иногда нужно учитывать специальные нормы законодательства, в тех ситуациях, когда для конкретного типа договора определён другой порядок, чем в пункте 2 статьи 295 ГК.

Пример

Реорганизуемое ЧУП и его кредитор – ООО «АЛЬФО» заключили договор займа, в соответствии с которым реорганизуемое ЧУП обязано вернуть полученный от ООО заем в течение времени действия договора. Однако, по причине реорганизации ЧУП в форме выделения, ООО «АЛЬФО» обратилось к должнику с требованием о досрочном возвращение денежной суммы. Здесь юридическую силу имеет норма, согласно которой реорганизуемое ЧУП обязано вернуть денежную сумму не позднее 30 дней со даты предъявления ООО «АЛЬФО» требования, когда другое время досрочного возврата займа договором не предусматривается.

При обстоятельствах, когда кредитор предъявляет требования прекратить обязательства, должником по которому является реорганизуемое предприятие, что стоит заметить?

В главе 26 ГК предусматриваются способы прекращения обязательств. Если должник надлежащим образом исполнил обязательства или кредитор простил долг, то обязательства прекращаются. Также можно отметить:

  • отступное основание;
  • зачет встречного однородного требования;
  • новация.

Стоит обратить внимание, что такой способ, как надлежащее исполнение обязательства, нужно рассматривать в пределах предъявления кредитором требования о прекращении обязательства, если время исполнения обязательства выделяемой организации перед кредитором уже наступило. Однако, в случае, когда время его исполнения еще не наступило – в пределах предъявления кредитором требования о досрочном исполнении обязательства.

Реорганизуемое предприятие имеет право выбрать любой предусмотренный законодательством способ прекращения обязательства, при предъявлении кредитором требования о прекращении обязательства. Этот вывод основывается на том, что законодательство не определяет вероятные способы завершения обязательств именно в ситуациях предъявления кредитором требования о завершении обязательства в соответствии с пунктом 2 статьи 56 ГК. Соответственно, работает общее правило, которое прекращает обязательство по причинам, указанным в ГК, включая и приведенные ранее.

Однако возможна ситуация, когда должник выбирает основание, для реализации которого требуется согласие кредитора, и в результате кредитор данное согласие не даёт.

Пример

Для прекращения обязательства путём новации, т.е. замены первоначального обязательства другим обязательством, предусматривающим другой предмет или способ исполнения, согласно статье 384 ГК, требуется соглашение сторон, а именно реорганизуемого ЧУП и кредитора. Из этого следует, что, если кредитор не согласится прекратить новацией обязательство реорганизуемого предприятия перед ним, продолжать двигаться в этом направлении будет невозможно. В то же время, чтобы завершить обязательства способом зачета встречных однородных требований, в соответствии со статьёй 381 ГК, согласия кредитора не нужно.

Сделаем вывод: реорганизуемому предприятию будет проще или договориться с кредитором о применении определённого метода завершения обязательств, или применить метод завершения обязательств, при котором согласие кредитора не потребуется.

Согласно пункту 1 статьи 378, пункту 1 статьи 420, пункту 1 статьи 423 ГК, обязательство выделяемой организации перед кредитором можно выполнить и по соглашению между ними, не беря в расчёт вышеописанные способы. В соответствии с пунктом 1 статьи 422 ГК, подобное соглашение по общему правилу требуется составлять в такой же форме, что и договор.

Соглашение имеет простую письменную форму. Документу для закрепления соглашение участников о завершении обязательств, можно дать название, скажем, «Соглашение о завершении обязательств по договору» либо «Соглашение о расторжении договора». Заметим, что обязательства сторон прекращаются, когда происходит расторжение договора, о чём говорится в пункте 1 статье 423 ГК.

Обращаем внимание, что перевод долга не является основанием прекращения обязательств. На самом деле это просто разновидность перемены лиц в обязательстве. Поэтому в ситуации обращения кредитора с требованием о прекращении обязательства реорганизуемого предприятия, должником по которому оно является, заключение договора перевода долга подобное требование не удовлетворит, из чего следует, что обязательство, которое имелось у реорганизуемого ЧУП перед кредитором, не прекратится. Вместе с тем можно предложить кредитору не прекращать обязательство реорганизуемого ЧУП, а заменить в нем участника через составление договора перевода долга. Если он согласится, заключение такого договора может служить альтернативой выполнения обязательства. Подобный вариант может быть полезным, к примеру, если у реорганизуемого ЧУП имеются должники, которые могут оплатить его долг перед кредитором.

В пункте 2 статьи 56 ГК говорится, что кредитор вправе взыскать с реорганизуемого ЧУП убытки. Эта возможность есть у кредитора реорганизуемого предприятия, когда из-за досрочного завершения обязательства либо досрочного выполнения обязательства он потерпел убытки.

Рассматривая статью 14 ГК, под понятием «убытки» подразумевается:

  • расходы, которые понесло либо придётся понести лицу с нарушенным правом, а ещё утрата либо повреждение имущества;
  • неполученные доходы, которые это лицо имело бы, если бы его право не было нарушено.

Важный момент!

В пункте 3 статьи 56 ГК говорится, что снова появившиеся лица несут солидарную ответственность перед кредиторами по обязательствам реорганизованного юрлица, если разделительный баланс не определяет правопреемника реорганизованного юрлица.

Использование пункта 3 статьи 56 ГК каких-то вопросов не вызывает, в обстоятельствах, при которых из-за реорганизации выделяется два и больше предприятия. Солидарную ответственность будут нести выделенные ЧУП в ситуациях, когда разделительный баланс не даёт возможности определить правопреемника выделенной организации по какому-либо обязательству.

Другая ситуация получается, когда из-за реорганизации выделяется лишь одно предприятие. Нельзя утверждать о солидарной ответственности снова появившихся лиц, когда при данном выделении в разделительном балансе отсутствует информации о том, будет ли выделяемое ЧУП считаться правопреемником по конкретному обязательству, поскольку снова появившимся считается лишь одно лицо.

Делая вывод из вышесказанного и учитывая пункт 1 статьи 55 ГК, в разделительный баланс требуется включить подробные сведения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого ЧУП.

Инвентаризация

Инвентаризация всегда нужна при реорганизации, в том числе в форме выделения ЧУП, о чём говорится в абзаце 2 пункта 2 статьи 13 Закона о бухгалтерском учете.

Инвентаризации подлежат:

  • активы ЧУП вне зависимости от места, к которому они привязаны;
  • активы, которые не принадлежат ЧУП, но числятся в бухгалтерском учете.

Важный момент!

К инвентаризируемым активам относятся: внеоборотные активы, оборотные активы, дебиторская задолженность, расчеты с учредителями, денежные средства, финансовые вложения, прочие оборотные активы (ч. 1 п. 2 Инструкции по инвентаризации);

  • обязательства ЧУП.

Важный момент!

Согласно части 2 пункту 2 Инструкции по инвентаризации, долгосрочные и краткосрочные кредиты и займы, задолженность перед учредителями и кредиторами, резервы будущих затрат и прочие типы обязательств относятся к инвентаризируемым обязательствам.

Инвентаризацию проводят в такой последовательности:

  1. Издаётся приказ о проведении инвентаризации, согласно части 1 пункта 12 Инструкции по инвентаризации.
    В приложении 1 к Инструкции по инвентаризации находится приблизительная форма приказа. После его составления формируется инвентаризационная комиссия и устанавливается ее состав. Согласно пункту 15 Инструкции по инвентаризации, перед данной комиссией ставятся цели:
    • обеспечить полное и точное внесения в описи сведений о фактических остатках активов и обязательств;
    • верно и своевременно оформить материалы инвентаризации.

    В приказе дополнительно определяется время проведения инвентаризации.

  2. Сдаются материально ответственным лицам в бухгалтерию отчеты о движении активов с приложением всех приходных и расходных документов.
    Причём данные лица выдают расписку. В ней утверждается, что все документы по приходу и расходу активов, которые поступили на их ответственность, сданы в бухгалтерию, неоприходованные активы отсутствуют, а выбывшие списаны в расход, что определяется пунктом 21 Инструкции по инвентаризации.
  3. Проводится инвентаризация.
    Объект инвентаризации влияет на процесс проверки, которая проводится в натуре (и) или по документам.
  4. Оформляются документы об инвентаризации. В инвентаризационные описи либо акты инвентаризации, которые составляются не менее чем в двух экземплярах, вносится информация об имеющихся объектах, о чём говорится в части 1 пункта 23 Инструкции по инвентаризации.

Составление и утверждение разделительного баланса

Некоторая часть прав и обязанностей реорганизованного ЧУП переходит к выделенному предприятию при описываемой реорганизации. В соответствии с пунктом 4 статьи 54 ГК, в разделительном балансе закрепляется определённый список переходящих прав и обязанностей. По итогам инвентаризации и составляется разделительный баланс, о чём говорится в части 2 пункта 6 Инструкции по инвентаризации.

Важный момент!

В постановлении Совета Министров РБ от 24.03.2011 № 360 «Об утверждении перечня первичных учетных документов», говорится, что разделительный баланс – это не первичный учетный документ.

Оформляется разделительный баланс в такой последовательности:

  1. Составляется разделительный баланс.Законодательство не определяет форму разделительного баланса, но в то же время последний обязан включать в себя положение о правопреемстве обязательств выделенного предприятия в отношении всех его кредиторов и должников, не исключая и оспариваемые сторонами обязательства, о чём говорится в пункте 1 статьи 55 ГК.В приложении 1 к Национальному стандарту бухгалтерского учета и отчетности «Индивидуальная бухгалтерская отчетность», который был утвержден постановлением Министерства финансов РБ от 12.12.2016 № 104, приведена форма бухгалтерского баланса, которая используется, как один из разделов разделительного баланса, отражающего список активов, обязательств и личных средств.На основании правопреемства, вступающего в силу со дня госрегистрации выделенной организации, а не со дня подписания или утверждения разделительного баланса, передаются активы и обязательства, о чём говорится в части 1 пункта 4 статьи 53 ГК.Важный момент!
    У выделившейся (-ихся) из ЧУП организации (-ий) правопреемство по исполнению налогового обязательства (уплате пеней) реорганизованного ЧУП не возникает. Однако если предприятие не сможет исполнить налоговое обязательство, уплатить пени из-за проведения реорганизации, выделившиеся (-аяся) организации (-я) должны (-а) по решению налогового органа по месту постановки на учет ЧУП солидарно с ЧУП исполнить налоговое обязательство, уплатить пени, о чём говорится в части 2 пункте 3 статьи 45 НК.
  2. Подписывается разделительный баланс.Согласно абзацу 5 пункта 18 Инструкции по делопроизводству, чтобы придать разделительному балансу юридическую силу, сначала его обязано подписать уполномоченное лицо. Поскольку применяется утвержденная форма бухгалтерского баланса, когда происходит его составление, мы предполагаем, что по примеру этой формы, передаточный акт обязан подписываться руководителем и главным бухгалтером организации, а в обстоятельствах, которые предусматривает пункт 2 статьи 7 Закона о бухгалтерском учете – лишь руководителем компании. В уставе предприятия могут определяется и назначаться лица, которые имеют полномочия на подписание разделительного баланса.
  3. Происходит утверждение.Согласно пункту 2 статьи 55 ГК, когда владелец имущества реорганизуемого предприятия – юрлицо, разделительный баланс утверждается владельцем имущества ЧУП либо органом, который принял решение о реорганизации ЧУП.Хозяйственная деятельность предприятия не прерывается во время его реорганизации, поэтому есть вероятность, что к моменту госрегистрации выделенной реорганизации, состав активов и обязательств поменяется. К примеру, может выполниться какое-то обязательство перед кредиторами или появиться новая дебиторская задолженность, возникнуть новое обязательство перед налоговыми органами и так далее. Тогда возможно составление изменений либо дополнений к разделительному балансу. Последовательность их внесения законодательство не определяет.Исходя из сказанного, составлять разделительный баланс и проводить инвентаризацию лучше ближе ко дню принятия решения о формировании нового предприятия.Важный момент!
    Когда осуществляется реорганизация в форме выделения унитарного предприятия, чтобы передать имущество выделяемой организации, не нужно заключать какие-либо дополнительные договоры, например, перевода долга и другие, передача проводится согласно разделительному балансу, о чём говорится в пункте 4 статьи 54 ГК. Законодательство ещё не обязывает стороны дополнительно к разделительному балансу составлять и подписывать документы о приеме-передаче прав и обязанностей.Кроме того, на такую передачу не распространяется действие Указа Президента РБ от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи», поскольку передача имущества в процессе реорганизации носит самостоятельное правовое регулирование.
  4. В налоговую инспекцию представляются копии разделительного баланса.По месту постановки на учет реорганизованное ЧУП обязано представить копию разделительного баланса в налоговую инспекцию. На данное действие даётся пять рабочих дней с даты проведения реорганизации, о чём говорится в подпункте 1.4.3 пункта 1 статьи 22 НК.В ситуации непредставления копии либо нарушения вышеупомянутого срока, организация понесёт административную ответственность в качестве предупреждения либо штрафа, величина которого будет от 2 до 20 БВ, о чём говорится в части 1 статьи 13.8 КоАП.
Управляющий партнер, руководитель компании в ООО "МК-Правовые технологии" | +375(44)755-01-01 | sz@jurisprudent.by | +

Более 20 лет Светлана является практикующим юристом в сфере хозяйственного права. В послужном списке успешное представление интересов субъектов хозяйствования Республики Беларусь и зарубежных партнеров, взыскание задолженности, уменьшение требований кредиторов, защита от недобросовестных требований, проведение семинаров, ведение переговоров, заключение договоров на выгодных условиях.